Det er i den sammenheng mange aspekter som kan drøftes, men i det følgende nevnes kun enkelte bindende forhåndsuttalelser hvor skattyter gjennom en transaksjonsrekke overfører eiendeler/virksomhet fra et aksjeselskap til et annet, og evt. selger hele eller deler av det nye aksjeselskapet. Det har særlig vært fokus på saker hvor skattyter (et aksjeselskap) kombinerer reglene om skattefrie fisjoner med fritaksmetoden, slik at salg av innmat gjennomføres som skattefritt salg av aksjer.
Skattedirektoratet har hatt en rekke bindende forhåndsuttalelser som omhandler spørsmålet om anvendelse av ulovfestet gjennomskjæring på slike transaksjonsrekker. Problemstillingen har imidlertid kun vært drøftet i forhold til realisasjonsgevinst ved salg av innmat, og ikke i forhold til andre skatteposisjoner som selskapene eventuelt har.
Følgende typetilfeller kan nevnes:
- A) Skattedirektoratet har funnet grunnlag for ulovfestet gjennomskjæring i de sakene der skattyter har planlagt salg av innmat/virksomhet, men i stedet fisjonerer ut innmaten/virksomheten og selger aksjene i det utfisjonerte/overtakende selskapet. Direktoratet mener at en slik omorganisering med påfølgende aksjesalg er skattemessig motivert og illojal, slik at vilkårene for ulovfestet gjennomskjæring er oppfylt. Se for eksempel BFU 24/08 og 05/05.
- B) Skjer salget av aksjene uavhengig av en forutgående omorganisering, og følgelig ikke som ledd i en sammenhengende handlingsrekke, vil det normalt ikke være grunnlag for ulovfestet gjennomskjæring av transaksjonsrekken. Se for eksempel BFU 53/07 og 36/06.
- C) Skattedirektoratet har ikke funnet grunnlag for ulovfestet gjennomskjæring i saker hvor fisjoner gjennomføres uten at bakenforliggende eierforhold endres, dvs. når eierskap til aksjene flyttes/selges til et mellomliggende selskap eller konserninternt, og dette er forretningsmessig begrunnet. Se for eksempel BFU 22/08, 6/08, 44/07, 23/07 og 74/05.
- D) Skattedirektoratet har heller ikke funnet grunnlag for ulovfestet gjennomskjæring når fisjoner gjennomføres for deretter å hente inn kapital og/eller kunnskap til den utfisjonerte virksomheten, og skattyter ikke selger alle sine aksjer, men planlegger å delta i den videre utviklingen av virksomheten. Se for eksempel BFU 29/07, 28/07, 19/06 og 67/05.
Spørsmålet om bruk av ulovfestet gjennomskjæring vil imidlertid alltid måtte bero på en konkret vurdering av den aktuelle sak.