Saksforholdet:

På bakgrunn av de opplysninger som er gitt i anmodningen legges det til grunn at selskapet ALFA AS eies av 26 personlige aksjonærer som samtlige arbeider i selskapet. ALFA AS eier 74,17 % av aksjene i selskapet BETA AS.

ALFA AS ønsker nå å omstrukturere ved å legge enkelte virksomhetsområder inn i egne selskaper slik at ALFA AS blir et rent holdingselskap. Risikoen fra et virksomhetsområde vil da ikke påvirke lønnsomheten/risikoen innen andre virksomhetsområder innenfor konsernet. ALFA AS driver industriell virksomhet som leverandør av prosjekter og lignende. For å redusere risikoen ønsker konsernet at virksomheten i ALFA AS (utover det å eie aksjer i andre selskaper), overføres til et nyetablert datterselskap av ALFA AS, heretter kalt Ny Datter AS. Selskapet ALFA AS vil etter dette bli morselskap og Ny Datter AS og BETA AS vil bli datterselskaper.

Omorganiseringen ønskes gjennomført ved at virksomheten i ALFA AS (utover det å være aksjeeier), fisjoneres ut av ALFA AS til et Newco AS for deretter å fusjoneres med Ny Datter AS. Det legges til grunn at dette er lovlig både etter aksjeloven og regnskapsloven.

ALFA AS fisjoneres ved at det gjennomføres en kapitalnedsettelse i ALFA AS tilsvarende forholdet mellom selskapets virkelige verdi før og etter utfisjoneringen. Aksjeeierne i ALFA AS mottar som vederlag aksjer i Newco AS i samme forhold som de var aksjonærer i ALFA AS. ALFA AS vil deretter stifte Ny Datter AS og Newco AS vurderes innfusjonert i dette. Aksjeeierne i Newco AS vil som vederlag ved fusjonen få aksjer i eller få oppskrevet sine eksisterende aksjer i ALFA AS. Det etableres en fordring på Ny Datter AS. Da fusjonen skjer med skattemessig kontinuitet, vil fordringens skattemessige verdi være lik det overdragende selskaps skattemessige egenkapital. Aksjeeiernes skattemessige inngangsverdier knyttet til aksjer i ALFA AS videreføres på vederlagsaksjene som tildeles i Newco AS som igjen videreføres til vederlagsaksjene i ALFA AS.

Problemstillingen er om en slik fisjon av ALFA AS med påfølgende innfusjonering av Newco AS i Ny Datter AS kan gjennomføres skattefritt etter skatteloven kapittel 11 om fusjon og fisjon av selskaper dersom det skjer simultant eller i to etterfølgende transaksjoner.

Skattedirektoratets vurderinger:

Skattedirektoratet legger til grunn at ALFA AS fisjoneres ved at aksjonærene i ALFA AS som vederlag mottar aksjer i det utfisjonerte selskap Newco AS i samme eierforhold som de var aksjonærer i ALFA AS. Newco AS fusjoneres deretter med Ny Datter AS. Newco AS vil bli slettet ved den etterfølgende fusjon, og fremstår således kun som et hjelpeselskap. Fisjonen og fusjonen vil bli gjennomført med kontinuitet på selskaps- og aksjonærnivå. Det blir ved fusjonen etablert en fordring mellom ALFA AS og Ny Datter AS, som danner grunnlaget for en kapitalforhøyelse i ALFA AS og som igjen danner grunnlaget for utstedelse av vederlagsaksjer (alternativt oppskrivning av aksjonærenes eksisterende aksjer i ALFA AS).

Kapittel 11 i skatteloven angir vilkårene for skattefrie fusjoner og fisjoner. På bakgrunn av skattyters opplysninger forutsettes i det følgende at de planlagt transaksjoner gjennomføres i overensstemmelse med selskapsrettslige og regnskapsrettslige regler.

Skatteretten åpner for alternative fremgangsmåter ved omstrukturering av selskap. Ved innføringen av reglene om skattefri fisjoner og fusjoner uttalte Finansdepartementet i Ot. prp. nr. 71 (1995-96) at lovbestemmelsene ikke har ment å gi adgang til overføring av verdier til nystiftet datterselskap (”vertikal fisjon”). Ved slike transaksjoner legges det fra lovgivers side til grunn at man skal benytte forskriften om konserninterne overføringer av 19. november 1999 nr. 1158. En ”vertikal fisjon” er heller ikke en akseptert fisjonsform etter aksjeloven. Ved en fremgangsmåte som overfor beskrevet, hvor man simultant vedtar en fisjon av ALFA AS med overføring til Newco AS og trekantfusjon av Newco AS med Ny Datter AS mot vederlagsaksjer i ALFA AS, har det vært omdiskuttert om dette skatterettslig er å anse som en ”vertikal fisjon”.

Finansdepartementet har i en uttalelse datert 30. mai 2002 tatt nærmere stilling til dette spørsmålet. Departementet uttaler at man må ta utgangspunkt i det regelverk skattyter påberoper seg, dvs. fisjon- og fusjonsreglene i skatteloven § 11-1 flg. eller reglene for konserninterne overføringer i skatteloven § 11-21, jf. skattelovforskriften FSFIN § 11-21. Transaksjoner som i formen er i samsvar med aksjelovens fusjons- og fisjonsregler bør etter departementes oppfatning i utgangspunktet vurderes i forhold til reglene i skatteloven §§ 11-1 flg. om slike transaksjoner. Slike omorganiseringsformer vil normalt innebære - eller pretendere å innebære - transaksjoner både på aksjonærnivå (aksjonærene i det overdragende selskap) og på selskapsnivå. Det fremgår videre av uttalelsen at omorganiseringen både i form og realitet må være i samsvar med aksjelovens regler.

Utfra de presenterte fakta legger Skattedirektoratet til grunn at både den planlagte fisjonen og den etterfølgende trekantfusjonen gjennomføres i henhold til aksjelovens og regnskapslovens regler og skattemessig med kontinuitet på aksjonær- og selskapsnivå. Ved fisjonen fordeles nominell og innbetalt aksjekapital i samme forhold som nettoverdiene fordeles imellom selskapene, jf. skatteloven § 11-8 første ledd. Skatteposisjoner som ikke knytter seg til overførte eiendeler og gjeld må overføres til det selskapet som fortsetter den virksomheten som skatteposisjonene skriver seg fra, i dette tilfellet Newco AS, jf. skatteloven § 11-8 tredje ledd. I brev fra Justisdepartementet, datert 12. september 2001, er det åpnet for oppskrivning av pålydende på eksisterende aksjer i stedet for utstedelse av nye aksjer ved fisjonfusjon. Skattedirektoratet legger derfor til grunn at også en oppskrivning av eksisterende aksjer i morselskapet ved den etterfølgende trekantfusjonen mellom Newco AS og Ny Datter AS mot vederlagsaksjer i ALFA AS, vil være i henhold til gjeldende regelverk. For øvrig legges til grunn at de øvrige vilkår i skatteloven §§ 11-1 flg. oppfylles ved fisjonen og den påfølgende trekantfusjonen.

På denne bakgrunn finner Skattedirektoratet at dersom fisjonen og trekantfusjonen gjennomføres i henhold til regnskaps-, selskaps- og skatterettslige regler, vil de kunne gjennomføres skattefritt.

Konklusjon:

Virksomheten i ALFA AS kan fisjoneres ut i Newco AS for deretter, eller simultant, å bli fusjonert med det nyetablerte datterselskap Ny Datter AS mot vederlagsaksjer i ALFA AS uten at det utløses beskatning.