Aksjesalg og etterfølgende fisjon – ulovfestet gjennomskjæring

Les den bindende forhåndsuttalelsen "Aksjesalg og etterfølgende fisjon – ulovfestet gjennomskjæring".

Et selskap (S AS) driver to virksomheter, Virksomhet 1 og Virksomhet 2. En ekstern kjøper (K AS) ønsker å overta Virksomhet 1. Salg av Virksomhet 1 (innmatsalg), vil gi en skattepliktig gevinst for S AS på kr 60 mill. Av skattemessige grunner ønsker partene en annen fremgangsmåte enn innmatsalg. Spørsmålet er om den skisserte transaksjonsrekken gir grunnlag for ulovfestet gjennomskjæring.

Personlig aksjonær (P) eier 52 % av aksjene i S AS. De øvrige 48 % av aksjene i S AS solgte A AS til K AS den 1.12.2011.

Innsender ønsker vurdert om ulovfestet gjennomskjæring kommer til anvendelse på følgende transaksjonsrekke: A AS solgte 48 % av aksjene i S AS til K AS den 1.12.2011. Samtidig avtalte K AS og P at K AS skal overta hele Virksomhet 1 fra S AS. Dette skal gjennomføres ved en etterfølgende skjevdelt fisjon med fisjonsfordring.Virksomhet 1 skal utfisjoneres fra S AS, og K AS skal overta det utfisjonerte selskapet.

Bakgrunnen for transaksjonene er at P ikke lenger anser det hensiktsmessig at Virksomhet 1 drives av S AS. K AS som driver tilsvarende virksomhet, ønsker å overta hele Virksomhet 1 for å videreføre denne i sitt konsern. Utskilling av Virksomhet 1 vil frigjøre kapital og arbeidskapasitet i S AS, som kommer til nytte når Virksomhet 2 skal videreutvikles. Valg av transaksjonsform er foranlediget av skattemessige hensyn.

Skattedirektoratet legger til grunn at dette er en planlagt sammenhengende transaksjon i flere ledd, som skal gjennomføres i løpet av et kort tidsrom. Problemstillingen oppstår fordi ulike transaksjonsformer gir ulike skattemessige løsninger. Reglene om skattefri fisjon kombinert med salg under fritaksmetoden, gjør at det ikke utløses beskatning ved den skisserte fremgangsmåten. Det ligger en betydelig skattebesparelse i valg av transaksjonsform.

Slik saken er opplyst legger Skattedirektoratet til grunn at den skisserte transaksjonsformen er valgt hovedsakelig ut fra skattemessige hensyn.

Ved den skisserte transaksjonsrekken overdras Virksomhet 1 til ekstern kjøper, uten at gevinsten kommer til beskatning. K AS har kjøpt 48 % av aksjene i S AS, men skal overta mer enn 90 % av de verdiene som ligger i S AS på tidspunktet før fisjonen. Den økonomiske realitet av transaksjonsrekken er salg av Virksomhet 1 (innmat). Den rettslige formen er aksjesalg fra selskapsaksjonær A AS til K AS, under forutsetning om en underliggende avtale mellom K AS og den personlige aksjonæren P, om at K AS skal overta Virksomhet 1 fra S AS ved en etterfølgende skjevdelt fisjon med fisjonsfordring.

Etter Skattedirektoratets oppfatning er det i strid med skattereglenes formål å benytte reglene om skattefri fisjon i foreliggende tilfelle, utelukkende for å unngå beskatning ved salg av Virksomhet 1.

Skattedirektoratet konkluderte med at ulovfestet gjennomskjæring kommer til anvendelse, slik at S AS vil bli beskattet for gevinst ved salg av Virksomhet 1.