Omdanning av datterselskap fra ANS til AS – midlertidige forskjeller i eierselskapet etter omdanningen (skatteloven § 10-5 og § 11-20)

Saksforholdet:

Skattyters advokat har opplyst at MOR AS (”skattyter”) den 12.12.1993 ervervet 51 % eierandel i DATTER ANS. Det ble beregnet en underpris ved erverv av andelen som utgjorde kr. 10 000 000.

Det vurderes å omdanne DATTER ANS til aksjeselskap etter reglene om skattefrie omdanninger i skatteloven § 11-20 flg. Skattyter ønsker i den forbindelse en vurdering av hvordan underprisen på selskapsandelen skal behandles i eierselskapet MOR AS ved beregning av midlertidige forskjeller dersom DATTER ANS omdannes til et aksjeselskap etter ovennevnte regler.

Skattyters advokat opplyser følgende:

”Ved fastsettelse av skattemessig verdi av aksjer i annet selskap skal det normalt bare tas hensyn til gjenværende negativ saldo og betinget avsatt gevinst som stammer fra før 1992.

RISK skal ikke regnes med ved fastsettelse av den skattemessige verdien. Det samme gjelder oppregulering av inngangsverdi pr. 1.1.1992 etter overgangsreglene i forbindelse med skattereformen. Dette viser at eiers inngangsverdi ikke nødvendigvis trenger være identisk med fastsettelse av skattemessig verdi. I ovennevnte brev fra Finansdepartementet (Utv. 1994 side 1437) er det konkludert med at det er inngangsverdien på vederlagsaksjene som skal reduseres. Slik vi vurderer dette har Skattedirektoratet i Lignings-ABC tolket uttalelsen slik at underpriser som refererer seg til omdannet ANS først vil få betydning ved realisasjon av aksjene.

Ved fastsettelse av skattemessig verdi på andeler i ansvarlige selskaper, vil den skattemessige verdien være påvirket av over-/underskudd, uttak, over-/underpris og skjev egenkapital. Dette innebærer at det alltid vil være en nøyaktig fastsettelse av skattemessige verdier ved hvert årsskifte. Eventuelle inntekter fra andelen i det ansvarlige selskapet vil i tillegg være med å danne grunnlag for utbytteutdeling i MOR AS.

Det finnes således aksept for at det ikke er symmetri i behandlingen av det å eie aksjer og å eie andeler i ansvarlige selskaper med hensyn til fastsettelse av midlertidige forskjeller.

Ut fra dette er vi av den oppfatning at underprisen som er oppstått ved erverv av det ansvarlige selskapet bare vil få betydning ved senere gevinst-/tapsberegning ved realisasjon av aksjene. Etter dette vil underprisen være gjenstand for samme behandling som negativ RISK og oppregulering av inngangsverdier på aksjer som følge av takster, regnskapsmessige verdier o.s.v. pr. 1.1.1992 etter overgangsreglene i forbindelse med skattereformen. Vi er således kommet frem til at nevnte underpris ikke skal redusere skattemessig verdi på aksjene med hensyn til beregning av midlertidige forskjeller.”

Skattedirektoratets vurderinger:

Skattedirektoratet forstår henvendelsen slik at skattyter mener at den skattemessige underprisen ved erverv av selskapsandelen i DATTER ANS ikke skal trekkes fra i den skattemessige verdien på vederlagsaksjene (etter omdanningen) ved beregning av midlertidige forskjeller i eierselskapet MOR AS. Skattedirektoratet tar i det følgende standpunkt til dette spørsmålet, men presiserer at vi ikke har vurdert om vilkårene for omdanning for øvrig er tilstede.

Finansdepartementet har i en uttalelse (gjengitt i Utv. 2000 side 1458) blant annet lagt til grunn at ved omdanning til aksjeselskap vil skattemessig inngangsverdi på vederlagsaksjene i utgangspunktet tilsvare positiv egenkapital som fremkommer etter de skattemessige verdiene i selskapet. Uttalelsen må leses i sammenheng med departementets uttalelse fra 1994 (Utv. 1994 side 1437) der man legger til grunn at inngangsverdien på vederlagsaksjene må korrigeres for over- eller underpris ved erverv av selskapsandelen. Om disse uttalelsene skal leses med den begrensning at de bare gjelder ved realisasjon av vederlagsaksjene, eller om de også gjelder ved beregning av midlertidige forskjeller, er det ikke uttrykkelig tatt standpunkt til og må derfor avgjøres ut fra en tolkning av reglene.

For skattyter er problemstillingen relevant i forhold til reglene om beregning av korreksjonsinntekt i skatteloven § 10-5, dersom det utdeles utbytte mv. etter omdanningen. Skattedirektoratet legger derfor til grunn at man må ta utgangspunkt i reglene i skatteloven § 10-5 om korreksjonsinntekt (jf. skjema for spesifikasjon av forskjeller mellom regnskapsmessige og skattemesssige verdier, RF-1217 post 112), når man skal finne ut hva som skal anses som ”skattemessige verdi” på vederlagsaksjene ved fastsettelse av midlertidige forskjeller i MOR AS.

Så lenge MOR AS eier en selskapsandel i DATTER ANS, er det klart at underprisen skal redusere den skattemessige verdien av andelen ved beregningen av ”selskapets skattemessige verdier”, jf. § 10-5 annet ledd og skjemaet RF-1217 post 122 samt rettledningen RF-1218. Spørsmålet blir derfor om det er noe som tilsier at underprisen ikke skal trekkes fra ved beregningen av ”selskapets skattemessige verdier” på vederlagsaksjene (dvs. etter omdanningen av DATTER ANS til et aksjeselskap).

Formålet med regelen i skatteloven § 10-5 er å forhindre at ubeskattet kapital på aksjeselskapets hånd deles ut til aksjonærene uten beskatning. Dette formålet tilsier at man hensyntar underprisen på selskapsandelen ved beregning av skattemessig verdi også på vederlagsaksjene. Dersom underprisen ikke trekkes fra, vil det bety at man fører vederlagsaksjene med en ”for høy” skattemessig verdi i eierselskapet, noe som igjen medfører en negativ midlertidig forskjell, dvs. en skattereduserende forskjell. Dette ville medføre at eierselskapet MOR AS kan dele ut mer utbytte mv. uten korreksjonsinntekt etter skatteloven 10-5, enn dersom underprisen trekkes fra. En slik løsning ville være i direkte strid med bestemmelsens formål, fordi underprisen reelt sett ikke representerer en beskattet kapital, men tvert i mot en ubeskattet kapital.

Spørsmålet fra skattyter oppstår som følge av en omdanning fra ansvarlig selskap til et aksjeselskap etter reglene i skatteloven § 11-20, jf. FSFIN § 11-20 flg. om skattefri omdanning. Reglene om omdanning regulerer ikke direkte fastsettelsen av den skattemessige verdien på vederlagsaksjene ved beregning av midlertidige forskjeller.

Reglene om omdanning bygger derimot på en forutsetning om størst mulig grad av skattemessig kontinuitet både på selskapets og på eiernes hånd. Forutsetningen om størst mulig grad av kontinuitet på eiernes hånd medfører etter Skattedirektoratets oppfatning også et krav om størst mulig grad av kontinuitet når det gjelder fastsettelsen av eierselskapets midlertidige forskjeller.

Ved erverv av selskapsandelen i DATTER ANS ble det beregnet en underpris. Denne underprisen skal trekkes fra i den skattemessige verdien av selskapsandelen ved beregningen av midlertidige forskjeller (jf. RF-1217 post 122 og rettledningen RF-1218). Kontinuitetshensyn tilsier at underprisen også må trekkes fra ved beregning av midlertidige forskjeller på vederlagsaksjene etter omdanningen.

Dersom man legger til grunn at MOR AS etter omdanningen ikke skal trekke fra underprisen ved beregningen av midlertidige forskjeller, til tross for at denne underprisen ble trukket fra før omdanningen, vil dette innebære et brudd på forutsetningen om størst mulig grad av skattemessig kontinuitet på eiernes hånd.

Etter Skattedirektoratets vurdering tilsier formålet med bestemmelsen i skatteloven § 10-5 om korreksjonsinntekt, samt kontinuitetskravet i skatteloven § 11-20, jf. FSFIN § 11-20 flg., at underprisen skal trekkes fra i den skattemessige verdien på vederlagsaksjene også ved beregningen av midlertidige forskjeller i MOR AS.

Konklusjon:

Ved omdanning av DATTER ANS fra et ansvarlig selskap til aksjeselskap etter skatteloven § 11-20 og FSFIN § 11-20 flg., skal underprisen på selskapsandelen redusere den skattemessige verdien på vederlagsaksjene ved beregningen av midlertidige forskjeller i eierselskapet MOR AS.