På bakgrunn av de opplysninger som er gitt i anmodningen, legges det til grunn at konsernet de senere år har vært gjenstand for en omfattende reorganiseringsprosess. Prosessen har pågått i nærmere to år, og de enkelte trinn har vært forelagt Sentralskattekontoret for Storbedrifter, hva angår de selskaper som er underlagt rederibeskatning, for godkjenning. Det er i telefonsamtale 13. november 2002 opplyst at ingen av selskapene som er omhandlet i denne forspørselen er underlagt rederibeskatning.

Morselskapet eier i dag 60 % av aksjene i Odin. Morselskapet har også et datterselskap som heter Datter. Aksjonærene i Morselskapet er også hovedaksjonær i Søsterselskapet.

Som ledd i den videre omorganiseringsprosess er det nå lagt opp til at Morselskapet skal overføre aksjeposten i Odin til Datter. Overføringen tenkes gjennomført ved at Morselskapet først fisjonerer ut aksjeposten i Odin til det bestående selskap Søsterselskapet, som har samme hovedaksjonær som Morselskapet. Fisjonen vil bli gjennomført uten beskatning etter reglene i skatteloven kapittel 11.

Deretter gjennomføres en konsernfusjon med Søsterselskapet som overdragende selskap og med Datter som overtakende selskap. Det utstedes vederlagsaksjer fra Morselskapet. Konsernfusjonen vil bli gjennomført etter den såkalte fordringsmodellen, jf. aksjeloven § 13-2 annet ledd.

Innsender bemerker at de forhold man ber Skattedirektoratet vurdere knytter seg til fisjonen av Morselskapet med overføring av aksjene i Odin til Søsterselskapet. Som det fremgår av det ovenstående er fisjonen en del av en transaksjonsrekke for å overføre aksjepost til datterselskapet Datter. Det vises i den sammenheng til Finansdepartementets uttalelse av 30. mai 2002.

Aksjene i Morselskapet er oppdelt i tre aksjeklasser. A-aksjene har stemme- og utbytterett, B-aksjene har bare utbytterett og C-aksjene er definert som egne aksjer og har verken stemme- eller utbytterett. Av C-aksjene er 8,27 % egne eide aksjer av selskapet selv og 0,53 % er eid av Datter II.

De egne aksjene ble ervervet som ledd i en fusjon mellom Morselskapet og Eksdatter noen år tilbake. Historikken før dette tidspunkt er ikke kjent for alle aksjene, men de aksjer innsender har opplysninger om har vært eiet av familien før de ble ervervet av selskap innen konsernet. Det er imidlertid opplyst at alle aksjene har vært tegnet i overensstemmelse med selskapslovgivningen.

På nevnte fusjonstidspunkt var den andre aksjonæren i Eksdatter,- Ltd AS. Ltd AS overtok således også (eksisterende) aksjer i Morselskapet ved fusjonen. Sistnevnte aksjepost ble senere fisjonert ut til Ltd II AS,- som senere har endret navn til Datter II.

Morselskapet eier et betydelig antall aksjer i seg selv. Av 88 000 C-aksjer eier selskapet 82 732, mens Datter II eier de øvrige 5 268. I forbindelse med fisjonen vil det bli foretatt en kapitalnedsettelse med innløsning av enkeltaksjer. Innløsning vil bare skje blant aksjer som ikke eies av Morselskapet selv. Av den grunn vil kapitalnedsettelsen i utgangspunktet medføre at andelen av egne eide aksjer øker til over 10 %. Dette kan medføre et brudd med aksjeloven § 9-2 første ledd, som åpner for at aksjeselskap kan erverve aksjer i seg selv såfremt andelen egne eide aksjer etter ervervet ikke overstiger 10 %.

For å forhindre mulig brudd med aksjeloven § 9-2 første ledd, vil det forut for fisjonen bli gjennomført innløsning av et så stort antall av Morselskapet sine egne eide aksjer, at andelen av egne eide aksjer etter fisjonens gjennomføring ikke vil overstige 10 %. Selskapet vil imidlertid fortsatt på fisjonstidspunktet ha en beholdning av egne aksjer.

Innsender ber Skattedirektoratet ta stilling til om det er aksjekapital før eller etter fradrag for aksjekapitalen representert ved egne eide aksjer som skal fordeles i samsvar med nettoverdiene ved fisjonen av Morselskapet, jf. skatteloven § 11-8 første ledd.

Etter innsenders vurdering er det aksjekapitalen, etter fradrag for pålydende av egne aksjer, som er gjenstand for fordeling i samsvar med skatteloven § 11-8 første ledd. Det vises i denne sammenheng til at verdien av egne eide aksjer skal føres til fradrag ved regnskapsføringen av aksjekapitalen, jf. bl.a. regnskapsloven § 6-2 annet ledd. Innsender er videre av den oppfatning at egne eide aksjer ikke skal verdsettes og inngå i beregning av de totale nettoverdier som er til fordeling ved fisjonen, noe som også trekker i retning av at de må trekkes ut av aksjekapitalen som skal fordeles i samme forhold som nettoverdiene. Det anmodes om Skattedirektoratets syn på dette spørsmålet.

Skattedirektoratet anmodes deretter om å ta stilling til om skattemessig inngangsverdi på de egne eide aksjene, herunder akkumulert RISK, ved innløsning kan overføres til de gjenværende aksjene i Morselskapet.

Skattedirektoratets vurderinger

Skattedirektoratet legger til grunn at Morselskapet skal fisjonere ut aksjeposten i Odin med overføring til Søsterselskapet. På fisjonstidspunktet er det fortsatt egne aksjer i Morselskapet.

Skattedirektoratet er bedt om å ta stilling til om det er aksjekapital før eller etter fradrag for aksjekapitalen representert ved egne eide aksjer som skal fordeles i samsvar med nettoverdiene ved fisjonen av Morselskapet, jf. skatteloven § 11-8 første ledd. Det presiseres at Skattedirektoratet ikke tar stilling til om de øvrige vilkår i skatteloven, aksjeloven og regnskapsloven, for å gjennomføre en skattefri fisjon, er oppfylt.

Selskapets erverv av egne aksjer anses regnskapsrettslig som en egenkapitaltransaksjon. Pålydende av egne aksjer skal i balansen føres opp med negativt beløp på egen linje under posten selskapskapital. Selskapets aksjekapital skal da fortsatt angis med det bruttobeløp som ble registrert ved Foretaksregisteret på balansedagen, jf. Egenkapitaltransaksjoner av Den Norske Revisorforening s. 100.

Selskapsrettslig følger det av aksjeloven § 13-16 første ledd nr. 4, jf. § 14-8 første ledd, at dersom overdragende selskap eier egne aksjer skal det ikke utstedes vederlagsaksjer for disse, jf. også Johan Giertsen: Fusjon og fisjon s. 105. Det antas derfor at det ved fisjonen ikke skal utstedes vederlagsaksjer for de egne aksjene i selskapet.

Ved fisjon skal nominell og innbetalt aksjekapital fordeles i samme forhold som nettoverdiene fordeles imellom selskapene, jf. skatteloven § 11-8 første ledd. Spørsmålet om selskapets beholdning av egne aksjer skal hensyntas ved denne vurderingen er ikke omtalt i forarbeidene og synes heller ikke behandlet i rettspraksis. Rettstilstanden er derfor usikker.

Det er opplyst at det kun er aksjeposten i Odin som skal fisjoneres ut. De egne eide aksjene blir da liggende igjen i det overdragende selskapet. I denne konkrete saken hvor man regnskapsrettslig viderefører i balansen pålydende av de egne aksjene med negativt beløp på egen linje under posten selskapskapital i det overdragende selskapet, og selskapsrettslig ikke yter vederlag ved fisjonen for de egne aksjene, antas det mest nærliggende at en nettobetraktning legges til grunn også skattemessig.

Ut fra en samlet vurdering finner Skattedirektoratet at aksjekapitalen, etter fradrag for pålydende av egne aksjer, i denne saken skal fordeles i samme forhold som nettoverdiene i Morselskapet ved fisjonen.

Skattedirektoratet skal deretter ta stilling til om skattemessige inngangsverdier på egne aksjer som Morselskapet selv eier, herunder akkumulert RISK, kan overføres på de gjenværende aksjene i Morselskapet ved innløsningen.

I tråd med at innløsning av aksjer selskapet eier i seg selv ikke anses som realisasjon, skal det ikke foretas noen beregning av gevinst- og tap etter skatteloven § 10-32, jf. Finansdepartementets uttalelse i Utv. 2001 s. 1399. Ved innløsning av egne aksjer som selskapet selv eier bortfaller derfor aksjenes inngangsverdi, herunder akkumulert RISK.

Konklusjon

Aksjekapitalen, etter fradrag for pålydende av egne aksjer, skal fordeles i samme forhold som nettoverdiene i Morselskapet fordeles ved fisjonen.

Aksjenes skattemessige inngangsverdi, herunder akkumulert RISK, bortfaller når Morselskapet innløser aksjene selskapet eier i seg selv.